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公司对外担保的效力如何确定?

来源:刘天甫律师网     作者:刘天甫     发布时间:2018/09/07

公司法第十六条规定:“公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过”。

从该条规定可知,公司章程给予了公司对外提供担较大的自治空间。

对于上市公司,第一百二十一条规定:“上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的,应当由股东大会作出决议,并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过”。


该条规定考虑到了上市公司涉及的投资者众多,股票在二级市场自由流通,在上市公司对外提供担保的问题规定上更为谨慎。
在公司对外提供担保违反了公司法第十六条、第一百二十一条规定下,对外担保是否有效的问题上,有人认为属违反强制性规定,是无效的;还有人认为公司法规定系管理性规定,即使违反,也应认定为无效。

在最高人民法院公布的案例中,审理公布案例的北京二中院、北京高院就该问题明确认定:公司违反公司法第十六条第二款的规定,与他人订立担保合同的,不能简单认定合同无效。第一,该条款并未明确规定公司违反上述规定对外提供提保导致担保合同无效;第二,公司内部决议程序,不得约束第三人;第三,该条款并非效力性强制规定;第四,依据该条款认定担保合同无效,不得于维护合同的稳定和交易的安全。

有限公司的章程不具有对世效力,其作为公司内部决议的书面载体,它的公开行为不构成第三人应当知道的证据。强加给第三人对公司章程的审查义务不具有可操作性和合理性,第三人对公司章程不具有审查义务。第三人的善意是由法律推定的,无须就自己善意承担举证责任。如果公司主张第三人恶意,应对此负举证责任。

因此,公司对外提供担保不会未经股东会决议程序而被认定无效,但因各地法院、各审理法官实践标准不一,为规避风险,在接受公司提供担保时应要求公司召开股东会,对是否同意公司对外提供担保形成决议。

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